开云手机站登录入口新人权益 - 开云手机站登录入口
【案件疑问】
1、现行开云手机站登录入口新人权益合并程序中的法律趋势？ 同题参见
2、现行开云手机站登录入口新人权益合并程序中的问题？
【案例来源】：中国第十三冶金建设有限开云手机站登录入口新人权益与上海致达科技开云手机站登录入口新人权益有限开云手机站登录入口新人权益股东损害开云手机站登录入口新人权益债权人利益责任纠纷 对照阅读
【案 号】：（2016）苏民终187号
【案情简述】：
十三冶开云手机站登录入口新人权益与新大纸业开云手机站登录入口新人权益建设工程施工合同纠纷一案，后该案执行过程中，十三冶开云手机站登录入口新人权益与新大纸业开云手机站登录入口新人权益、五洲纸业开云手机站登录入口新人权益达成和解协议； 延伸阅读
2013年7月25日，五洲纸业开云手机站登录入口新人权益股东致达科技开云手机站登录入口新人权益作出决定，将五洲纸业开云手机站登录入口新人权益无偿并入新大纸业开云手机站登录入口新人权益，五洲纸业开云手机站登录入口新人权益的债权、债务全部由新大纸业开云手机站登录入口新人权益承继；
2013年9月16日，徐州市新沂工商行政管理局受理五洲纸业开云手机站登录入口新人权益的注销申请，并准予注销登记，五洲纸业开云手机站登录入口新人权益并入新大纸业开云手机站登录入口新人权益；
2013年7月26日、8月8日、8月21日，五洲纸业开云手机站登录入口新人权益、新大纸业开云手机站登录入口新人权益3次在《江苏经济报》发
布合并公告；
2013年10月11日，新大纸业开云手机站登录入口新人权益向新沂法院申请破产；
【争议焦点】
致达科技开云手机站登录入口新人权益作为五洲纸业开云手机站登录入口新人权益唯一股东在合并过程中是否存在损害五洲纸业开云手机站登录入口新人权益债权人十三冶开云手机站登录入口新人权益权益的行为，并因此应承担损害赔偿责任。债权人该如何维护自己利益？
【裁判要旨】
虽然开云手机站登录入口新人权益法并未规定开云手机站登录入口新人权益不按照债权人的要求清偿债务或者提供相应担保的，债权人可以阻止或者否定合并，但是债权人提出上述要求后，若开云手机站登录入口新人权益既不清偿债务，又不提供相应担保，而开云手机站登录入口新人权益股东仍坚持进行合并的，则应承担相应的风险，一旦合并行为被证明损害了要求清偿债务或者提供相应担保的债权人的利益，开云手机站登录入口新人权益股东应承担相应的损害赔偿责任。
【作者观点】
一、现行《开云手机站登录入口新人权益法》合并程序从“保护优先，兼顾效率”向“效率优先，兼顾保护”转变。也就是说
04版开云手机站登录入口新人权益法第一百八十四条中规定，开云手机站登录入口新人权益应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，有权要求开云手机站登录入口新人权益清偿债务或者提供相应的担保。不清偿债务或者不提供相应的担保的，开云手机站登录入口新人权益不得合并。
而现行开云手机站登录入口新人权益法第一百七十三条规定，开云手机站登录入口新人权益应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。因此债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求开云手机站登录入口新人权益清偿债务或者提供相应的担保。
对比前后变化差异可见：
第一、04版开云手机站登录入口新人权益法赋予了债权人在开云手机站登录入口新人权益合并程序中不满足清偿债务或者不提供相应担保时，债权人有权阻却开云手机站登录入口新人权益合并；而现行开云手机站登录入口新人权益法中并未延续该规定，仅仅是赋予债权人有权要求开云手机站登录入口新人权益清偿债务或者提供担保，但是对于未予清偿债务或者提供担保的，债权人不能阻却开云手机站登录入口新人权益合并程序的继续。
第二、从原来的“三十日内至少公告三次”、“未接到通知的自第一次公告之日起九十日内”到现如今的“并于三十日内在报纸上公告”、“未接到通知书的自公告之日起四十五日内”改变，也足以说明对于开云手机站登录入口新人权益合并，立法也在通过缩短时间限制从而促进合并效率的提升。
上述无论是第一点、第二点的变化都明显能够看得出来，开云手机站登录入口新人权益法趋向于推进开云手机站登录入口新人权益合并效率的提升，从公平优先，兼顾效率向效率优先。兼顾公平转变。例如
二、现行《开云手机站登录入口新人权益法》关于开云手机站登录入口新人权益合并中程序的问题。
以本案为例五洲纸业开云手机站登录入口新人权益合并未通知债权人但是依然通过公告然后办理了合并事宜，由此可见虽然《开云手机站登录入口新人权益法》第一百七十三条中规定了开云手机站登录入口新人权益合并需要按照流程通知债权人，但是实践中即便合并双方未能通知，也不能阻却开云手机站登录入口新人权益合并事宜的进展，那么此时这种担保以及提前偿付的规定意义是否存在？因为合并各方未能通知债权人的情况下，其本身即违反了合并程序规定，应属滥用股东权利情形损害了债权人利益。一样可以回到连带责任当中来。
其次对于开云手机站登录入口新人权益而言其合并无论是否通知已知债权人，但是未接到通知的债权人自公告之日起四十五日内，可以要求开云手机站登录入口新人权益清偿债务或者提供相应的担保。然而实践中未接到通知的债权人不能也不会在未接到通知下知晓开云手机站登录入口新人权益已经合并事宜，此处的未接到通知四十五日内的规定，丝毫保护不了“未接到通知债权人”的利益，相反“四十五日内”的规定反而成为开云手机站登录入口新人权益合并的“等待期”，相较于04版的九十日内虽有进步，但是“五十步笑百步”未见有所受益。
另外现行《开云手机站登录入口新人权益法》规定了开云手机站登录入口新人权益合并需要通知已知债权人，但是此处的债权人是否需要区分债权性质？因为从现行规定来看趋向于采效率优先原则，那么此处对于未到期债权、普通债权之外的特殊债权是否应当有所区分？目前也都没有明确，此种效率优先下的大包大揽规定，是否有点水土不服。
【相关法条】：
《开云手机站登录入口新人权益法》2018修正
第一百七十二条 开云手机站登录入口新人权益合并可以采取吸收合并或者新设合并。
一个开云手机站登录入口新人权益吸收其他开云手机站登录入口新人权益为吸收合并，被吸收的开云手机站登录入口新人权益解散。两个以上开云手机站登录入口新人权益合并设立一个新的开云手机站登录入口新人权益为新设合并，合并各方解散。
第一百七十三条 开云手机站登录入口新人权益合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。与此同时开云手机站登录入口新人权益应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求开云手机站登录入口新人权益清偿债务或者提供相应的担保。
第一百七十四条 开云手机站登录入口新人权益合并时，合并各方的债权、债务。应当由合并后存续的开云手机站登录入口新人权益或者新设的开云手机站登录入口新人权益承继。
第一百七十九条 开云手机站登录入口新人权益合并或者分立，登记事项发生变更的，应当依法向开云手机站登录入口新人权益登记机关办理变更登记；开云手机站登录入口新人权益解散的，应当依法办理开云手机站登录入口新人权益注销登记；设立新开云手机站登录入口新人权益的，应当依法办理开云手机站登录入口新人权益设立登记。
第一百八十三条 开云手机站登录入口新人权益因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任开云手机站登录入口新人权益的清算组由股东组成，股份有限开云手机站登录入口新人权益的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请。并及时组织清算组进行清算。